Cr. Sequino

Gracias por tu amabilidad de responder rápidamente. El problema es que la agencia de Afip entiende que no corresponde la reorganización, ya que la ley no la contempla para el caso de fallecimiento de un socio, y si bien hay jurisprudencia que indica lo contrario, no lo aceptan, con lo cual me obligarían a discutirlo por lo menos en sede administrativa y los tiempos se van a extender demasiado. Por otro lado, la preocupación respecto al DF IVA, se debe a que el monto es muy importante, ya que la actividad comercial es un supermercado, y de acuerdo al criterio de AFIP, la adjudicación a los socios por disolución encuadra en el artículo 2 del IVA, y genera DF. Por lo tanto obliga a la sociedad disuelta a ingresar el tributo, y por otro lado cuando los adjudicatarios aporten a la nueva sociedad los mismos bienes, ésta no tendria el CF respectivo, abonando en consecuencia 2 veces el IVA a partir de la venta de dicho stock inicial.

Atentamente.

Cr. Sequino:

Dado su interés en el tema, lo cual le agradezco, le envío la respuesta a esta misma consulta que me ha brindado un estudio de consultores en materia societaria/tributaria.

"Con relación a la situación planteada, considere que de acuerdo a lo dispuesto por el Dictamen 60/2003:

a) a partir del día siguiente del fallecimiento del socio debe conformarse una nueva sociedad con los nuevos integrantes.

b) En función a lo expresado en el Dictamen 53/97 y 60/03 por el organismo fiscalizador y las normas vigentes en materia societaria, la muerte de uno de los socios genera que la sociedad de hecho se deba disolver e inscribir dicha disolución en el Registro Público de Comercio. Si los socios supérstites conjuntamente con el cónyuge deciden continuar la sociedad se debe dar de baja la sociedad anterior e inscribir la nueva con los nuevos integrantes que la conforman (cambiando en consecuencia el número de CUIT).

En ambos dictámenes no quedan claros los efectos de disolver la primera sociedad. Es decir que da origen a dos interpretaciones:

1. La empresa continuadora sigue siendo la misma fuente de riqueza y trabajo con la única variable del retiro de uno de los socios; no hay desintegración del patrimonio y, por tanto, se considera sucesora de la sociedad de hecho original con todos los efectos impositivos que ello implica (no hay venta de los bienes entre la sociedad original y la continuadora). Es decir, que a nuestro entender, desde el punto de vista impositivo, se produce la disolución de la sociedad por retiro de uno de los socios, pero al existir continuidad por parte de los restantes socios, se debe inscribir la nueva sociedad con los nuevos integrantes, manteniendo la condición a los efectos impositivos (sin necesidad de efectuar el prodecimiento de reorganización de empresas de la Ley de Impuesto a las Ganancias).

2. Que la disolución implique una venta en los términos de la ley del IVA y por tanto la misma tenga que tributar IVA por la misma, y en el mismo sentido en el impuesto a las ganancias.

Tenemos conocimiento que algunas agencias de la AFIP han receptado el alta de una nueva sociedad y la baja sin constatar lo expuesto en el punto 2. No obstante, a la fecha no es claro el tratamiento a otorgar a la situación descripta y ello no quita que luego las diferencias de impuesto que pudieran surgir no sean reclamadas por el fisco.

Es decir, en términos generales, se debe cancelar la inscripción de la anterior sociedad de hecho conforme a la RG (AFIP) N° 2322 y dar de alta la nueva conforme a la RG (AFIP) N° 10 y N° 2337.

Igualmente le sugiero la lectura de Skiarsky Enrique "Retiro y fallecimiento de socios y cesión de partes en las sociedades no constituídas regularmente" Doctrina Tributaria 338 Mayo-08, donde se plantea una postura distinta (continuidad de la sociedad), y se citan otros artículos de doctrina donde toman la postura contraria para que pueda formar su propia opinión, sin perder de vista que en definitiva mucho dependerá de la postura que tome la AFIP en el caso particular".

Aun no he leído la lectura sugerida, pero una vez que lo haga le arrimaré las conclusiones de la misma si es que sigue siendo de su interés.

Atentamente

Guillermo Escriña